كيف يمكن حماية استثمارات الأقلية في الشركات الإماراتية؟

على مدى العقدين الماضيين، اكتسبت دولة الإمارات العربية المتحدة سمعة جيدة، كبيئة عمل ديناميكية للاستثمار، ومكان رائع لشراء أو لإقامة الأعمال التجارية.

وتوفر الإمارات العربية المتحدة مزايا حقيقية للمستثمرين الأجانب. لا يزال هذا البلد بلدًا معفى من الضرائب إلى حد كبير، وهو مركز منطقة تشهد نموًا سكانيًا سريعًا، وتنمية في الهياكل الأساسية.

وبإمكان أي شركة توظيف عمال مهرة وغير مهرة من جميع أنحاء العالم.

وتمتلك دولة الإمارات العربية المتحدة بنية أساسية متميزة وحيوية للأعمال التجارية (مثل المطارات والموانئ والطرق).

ويتمتع سكانها بنمط حياة يُحسَد عليه، حيث يسعى جميع المغتربين إلى الاستفادة من وسائل الراحة في (المدارس، والمرافق الرياضية، وتجارة التجزئة، والضيافة).

ورغم ذلك، فإن أي مستثمر جديد في دولة الإمارات العربية المتحدة سيعرف سريعًا أن تطورات بنيتها القانونية لم تواكب تطورات البنية الأساسية الحديثة ووسائل الراحة. فعلى الرغم من أن دولة الإمارات تقدم قائمة مغرية من خيارات المنطقة الحرة، حيث يمكن للمستثمرين الأجانب التمتع بملكية آمنة وكاملة لأعمالهم، والعمل ضمن الأطر القانونية المتقدمة، فإن العديد من الأعمال التجارية النشطة يمكن أن تتم فقط خارج حدود أنظمة الترخيص في المنطقة الحرة؛ وبذلك لا يمكن الوصول إلى الكثير من الفرص التجارية في البلاد إلا من خلال الانخراط مع نظام التراخيص القانونية والتجارية خارج المناطق الحرة المحصورة في دولة الإمارات العربية المتحدة.

التحديات التي تواجه المستثمرين الأجانب

يضع النظام القانوني السائد في دولة الإمارات العربية المتحدة بعض التحديات أمام المستثمر الأجنبي. ويتمثل التحدي الأول في قانون الشركات التجارية لعام 2015 ("قانون الشركات"). وتفرض المادة 10 من هذا القانون قيودًا على الاستثمار الأجنبي، حيث أنه يمكن تأسيس الشركات الرئيسية فقط إذا كان المساهمون الوطنيون في دولة الإمارات العربية المتحدة يشغلون ما لا يقل عن 51% من أسهمها.

ويتمتع مواطنو دول مجلس التعاون الخليجي الأخرى بنطاق أوسع من الامتيازات الاستثمارية، لكن المستثمرين من جنسيات خارج دول مجلس التعاون الخليجي لا زالوا بحاجة إلى إيجاد مواطن أو شركة إماراتية للمشاركة كشريك أغلبية في الشركة التي يريدون تأسيسها.

علاوة على ذلك، فإن الأعمال المرخصة للعمل في دولة الإمارات العربية المتحدة يجب أن تتم بشكل عام من خلال شركة محلية تم تشكيلها بموجب قانون الشركات في دولة الإمارات العربية المتحدة.

وفي الغالب، لا يمكن لشركات المناطق الحرة والمناطق الحرة الحصول على تراخيص الأعمال في دولة الإمارات العربية المتحدة، حتى وإن كان مساهميها إماراتيون كليًا. وهناك بعض الأنشطة التجارية التي يمكن ممارستها من قبل فروع الشركات الأجنبية، لكن هذه السبل محدودة وعادة ما تكون غير فعالة من حيث الضرائب.

وفي بعض الأحيان، يبحث المستثمرون الأجانب عن شركاء محليين يكونوا شركاء حقيقيين بكل معنى الكلمة، بمعنى أنهم يتقاسمون معهم الأرباح والخسائر من الأعمال، ويتحملون كذلك جزء من التكلفة المالية والتشغيلية للشركة.

وفي کثير من الحالات، فإن جميع المخاطر والمنافع الخاصة بالشركة تعود إلي المستثمر الأجنبي فقط، في حين يشارك المواطن الإماراتي المحلي لأسباب تتعلق بالامتثال لشروط التأسيس فقط، مع حصول الشريك المحلي علي عائد سنوي يتم التفاوض عليه.

لذلك، فإن السؤال المتكرر من المستثمرين الوافدين هو "كيف يمكنني حماية استثماري كمساهم أقلية؟"، وللإجابة على هذا السؤال، يجب أن نوضح فيما يلي بعض جوانب قانون الشركات.

قانون الشركات في دولة الإمارات العربية المتحدة

دخل قانون الشركات الحالي حيز التنفيذ في وقت متأخر من عام 2015 وحل محل قانون عام 1984 القديم. ومن الإنصاف القول إن هناك توقعات كبيرة في مجتمع الأعمال بالنسبة لقانون 2015، الذي استغرق فترة طويلة من الإعداد، بداية من عام 2004.

وطوال هذه الفترة تزايدت التوقعات بشأن القانون، كما توقع متحدثون حكوميون أن يحرر قانون عام 2015 قواعد الاستثمار الأجنبي بنسبة 49?. ولم يتم الوفاء عمومًا بالتوقعات المحيطة بالقانون المنقح، سواء فيما يتعلق بتحرير قواعد الاستثمار الأجنبي، أو تحديث قانون الشركات الإماراتية لجعله متماشيًا مع الاقتصاديات متقدمة النمو.

وفيما يلي شرح للفروق البارزة بين قانون الشركات في دولة الإمارات العربية المتحدة ونظرائها من الدول الأخرى.

أشكال الكيانات المؤسسية المتاحة للمستثمرين

باستثناءات محدودة، فإن الشركات الوحيدة التي يمكن أن تنفذ أعمال بدولة الإمارات العربية المتحدة "على أرض الواقع" هي الشركات التي تم تأسيسها بموجب قانون الشركات الإماراتية. ولا يمكن تأسيس مثل هذه الشركات أو العمل من خلالها بدون مشاركة أغلبية إماراتية.

معظم المستثمرين الأجانب يستخدمون آلية مؤسسية تعرف باسم "الشركة ذات المسؤولية المحدودة" (ش.م.م.). وهناك شكل آخر من الكيانات، وهي شركة مساهمة خاصة. وهو أيضا خيار، من الناحية النظرية. لكن هذا النوع من الشركات ليس مناسبًا للمشاريع المشتركة، لأن هناك نظامًا إلزاميًا صارمًا يحيط بالشركات المساهمة. فعلى سبيل المثال، تُفضّل وزارة الاقتصاد نظامها الأساسي الخاص بنموذجها، كما يجب أن توافق على بنود جدول أعمال أي اجتماع للمساهمين. وأي تغييرات تطرأ فعليًا على البنود يجب أن توافق عليها الوزارة.  ومن الناحية العملية، فإن هذا يترك مجالاً محدودًا لتخصيص البنود.

تعتبر الشركات محدودة المسؤولية أكثر مرونة، ويتوفر للمساهمين بعض الوقت لتصميم عقد التأسيس الخاص بهم وفقًا للشروط التي يسمح بها الكتاب العدل في دولة الإمارات العربية المتحدة، ليتم تضمينها، في الوقت الذي يقوم فيه الموثقون بمراجعة عقد التأسيس. لذلك فإن هذا النوع من الكيانات هو الشكل المؤسسي الأكثر ملائمة للشركات المملوكة بإحكام.

ومن الناحية العملية، لا يمكن تشكيل أو تعديل أي قانون موحد دون موافقة موثقين إماراتيين يعملون بصفة "أمين للمعلومات"، وذلك لضمان إتباع أحكام قانون الشركات. ورغم ذلك، فعندما يُنظَر إليها من خلال عيون مراقبين ذوي خبرة في الولايات القضائية الغربية والخارجية، فإن الشركات ذات المسؤولية المحدودة في دولة الإمارات هي وسيلة قانونية غريبة تعمل بشكل مختلف تماما عن نظرائها في القانون العام. ويخلق ذلك بعض الصعوبات بالنسبة لمساهمي الأقلية؛ على الرغم من أن الاختلافات في بعض الحالات يمكن أن تعمل لصالح الأقلية.

إدارة الشركات ذات المسؤولية المحدودة

لدى الشركات ذات المسؤولية المحدودة قواعد إدارة مماثلة للشراكة. ومع ذلك، فإنها تمتلك السمات الهامة لهوية قانونية منفصلة، وخلافة دائمة، وشركة ذات مسؤولية محدودة المسؤولية لمساهميها.

يوجد لدى مؤسسي الشركة ذات المسؤولية المحدودة خيار إنشاء إطار للإدارة، حيث يتم تعيين مدير عام بموجب عقد تأسيس، ويقوم هذا الشخص بتقديم تقاريره مباشرة إلى المساهمين (يشار إليهم عادة باسم "الشركاء") أو يقدمها، إذا كان ذلك مفضلاً، إلى لجنة تمثل المساهمين. بدلا من ذلك، يمكن للجهات التأسيسية اختيار هيكل للإدارة أشبه بنموذج القانون العام، الذي يكون بموجبه مجلس الإدارة هو القمة، مع مدير تنفيذي يقدم تقاريره إلى مجلس الإدارة والمجلس المنتخب من قبل المساهمين. وبموجب قانون 1984 القديم، كان هناك حد من خمسة أعضاء لمجلس الإدارة للشركات ذات المسؤولية المحدودة. لكن هذا الحد قد ألغي الآن.

بعض المستثمرين الأجانب يستخدمون نموذج "المدير العام" للإدارة لصالحهم، من خلال ترسيخ حقوقهم بموجب عقد تأسيس لتعيين أو فصل المدير العام من وقت لآخر. مع ذلك، حتى لو كان المدير العام أو نموذج إدارة مجلس الإدارة محددًا في عقد التأسيس للشركة، فإنه لا يزال من الضروري، بموجب قانون الشركات، لبعض الإجراءات الهامة للشركات أن يأذن بها المساهمين ككل، والتي يمكن أن تعطي الأغلبية المساهمين نفوذًا كبيرًا على الأقلية.

تعويضات المساهمين الأقلية

هناك اختلافات رئيسية بين النهج المتبع في الإطار القانوني لدولة الإمارات العربية المتحدة لتعويضات المساهمين والنهج المتبع في ولايات القانون العام.

تخول معظم الولايات القضائية للقانون العام سبل الانتصاف القانونية للمساهمين الأقلية في الحالات التي يوجد فيها سلوك قهري أو غير معقول من جانب الأغلبية. وهذا يوفر، أساسًا، علاجًا لإساءة استعمال السلطة، حتى عندما تكون ممارسة السلطة من جانب الأغلبية ضمن "الرسالة السوداء" من النظام الأساسي للشركة.

بموجب القانون الإنجليزي (وقوانين الشركات المماثلة العاملة في مركز دبي المالي العالمي، وفي المنطقة الحرة المالية في سوق أبوظبي العالمية) فإن أي مساهم لديه سبيل انتصاف قانوني، حيث تجري شؤون الشركة بطريقة "ضارة بشكل غير عادل" لهم. حيثما يثبت المساهم أن ذلك قد حدث، وبموجب قواعد القانون العام، تتمتع المحكمة بطائفة واسعة من الصلاحيات وسبل الانتصاف التي يمكن الاحتجاج بها، لإعطاء مساهمي الأقلية التعويض عن السلوك غير المشروع، من خلال السيطرة على المساهمين.

لا ينص قانون الشركات في دولة الإمارات العربية المتحدة على أي وسيلة انتصاف محددة مصممة خصيصًا لمساهمي الأقلية من أجل محاسبة المساهمين المسيطرين بطريقة مباشرة. غير أن المادة 84 تمنح المساهمين الحق في مقاضاة "المدراء" (وليس المساهمين المسيطرين) عن الخسائر التي تنشأ عن المساهمين من أي "أعمال احتيالية" أو "الاستخدام غير السليم للسلطات" أو "الخطأ الإجمالي".

يشمل مصطلح "المدير" كل من يجلس في مجلس الإدارة بصفة غير تنفيذية، ومدير عام له مهام تنفيذية وسلطة تنفيذية. ولا يمكن استبعاد المسئولية المباشرة لهؤلاء الأفراد تجاه المساهمين من قبل عقد الشركة الأساسي أو بموجب عقد آخر.

لأن الحق في المطالبة بالتعويضات يمكن أن يمارسه "المساهمون" مباشرة، وكذلك شركة ذات مسؤولية محدودة بنفسها، ويمكن لأي مساهم من الأقلية تقديم مطالبة مباشرة من دون الغرق في متاهة القيود المفروضة على مطالبات المساهمين، بموجب قواعد العمل المشتقة القانونية التي تعمل في دول القانون العام. ويكون لأحد مساهمي الأقلية المتضررين تعويض قانوني مباشر ضد المدراء / الإدارة - إن لم يكونوا من أصحاب أسهم الأغلبية.

دور محاكم دولة الإمارات العربية المتحدة

هناك مشكلة خفية مع هذا النظام الإماراتي في حدود سلطات محاكم دولة الإمارات العربية المتحدة، التي أنشئت على النموذج المصري. وتختلف هذه الصلاحيات عن تلك التي يمكن أن تمارسها المحاكم في ولايات القانون العام. ففي النظام الرئيسي لمحكمة الإمارات العربية المتحدة، نادرًا ما يكون من الممكن حل النزاعات التجارية الخطيرة في "الوقت الحقيقي". وكقاعدة عامة، لن يتم إصدار أوامر مؤقتة عاجلة من قبل محاكم الإمارات العربية المتحدة إلا في عدد قليل من السيناريوهات المقيدة (مثل أوامر تجميد الأصول والأوامر لمنع المدينين الفارين من الولاية القضائية).

على سبيل المثال، إذا تم تعيين فرد في مجلس الإدارة أو في منصب الرئيس التنفيذي في شركة بالإمارات العربية المتحدة، في خرق لاتفاق المساهمين، فإنه من غير الممكن الحصول على أمر عاجل يعلن أن التعيين غير صالح، أو تأمين أمر قضائي يقيد التعيين من تاريخ السريان، أو منع من يعينه من تولي منصبه، أو من الدخول في معاملات نيابة عن الشركة. ولا يعود ذلك إلى أن اتفاقية المساهمين ليست مُلزمة قانونًا، بل يرجع إلى أن محاكم دولة الإمارات العربية المتحدة عمومًا ليست مخولة أو راغبة في منح أوامر مؤقتة أو عاجلة، لكنها تتطلب عملية قانونية أطول تنتهي بالمحاكمات والحكم.

إن اتفاقيات المساهمين قابلة للتنفيذ قانونيًا، وتخضع الأطراف للتعرض القانوني للأضرار. لكن الواقع هو أن المساءلة قد لا يتم الحصول عليها بسرعة، وحين يحدث ذلك، تأتي في شكل تعويض الأضرار المالية.

وفي معظم الحالات، من الضروري المضي قدمًا من خلال عملية التقاضي الكاملة للمحاكمة. حتى إذا نجح مساهم الأقلية، فإن نتيجة المحاكمة عادة ما تكون حكمًا بمنح تعويض عن أي خسارة مالية يمكن لمساهمي الأقلية إثباتها، وذلك بعد سنة أو أكثر عقب التعيين المتنازع عليه. لكن في هذه الأثناء، فإن الحوكمة وإدارة الأعمال التجارية قد تغيرت وتحولت بالطريقة التي يمليها معظم المساهمين.

لا اختلاف في فئات الأسهم

لا تستطيع شركة ذات مسؤولية محدودة إصدار فئات مختلفة من الأسهم، ولا يُسمح لأسهم معينة بحمل حقوق تصويت تفاضلية.

وتنص المادة 95 من قانون الشركات على حق التصويت، وأن لكل مساهم الحق في حضور اجتماع عام، وأن يكون لكل مساهم عدد من الأصوات يعادل عدد الأسهم التي يملكها أو يمثلها المساهمون.

بما أنه لا يمكن تأسيس شركة ذات مسؤولية محدودة مع فئات خاصة من الأسهم أو حقوق التصويت المرجح، فإن غالبية المساهمين سيكون لهم حتمًا السلطة التصويتية لعقد أي اجتماع عام. إن الوكالات غير القابلة للإلغاء التي تُمنح لصالح مساھمي الأقليات ليست ھي الجواب، لأن الكتاب العدل في دولة الإمارات العربية المتحدة لا يعترفون بأن الوكالة غير قابلة للإلغاء، وسوف يُسمح بإلغاء أي توكيل قانوني قائم.

كيف يمكن لمساهمي الأقلية حماية استثماراتهم؟

على الرغم من أن مساهمي الأقلية ليس لديهم طريقة مضمونة لضمانات التصويت مقابل الأغلبية في شركة ذات مسؤولية محدودة، فمن الممكن إضافة أحكام "الأغلبية الفائقة" إلى عقد التأسيس، لإعطاء المساهمين الأقلية حق النقض، لكن من غير الممكن إعطاء الأقلية السلطة لتجاوز الأغلبية. ويكون من حق مساهم الأقلية أن يضع في عقد التأسيس قائمة "بالمسائل المتحفظ عليها" التي يجب أن تحصل على أغلبية كبيرة كافية لإعطاء حقوق حق النقض الموثوقة لمساهم الأقلية. على سبيل المثال، قد يتطلب قرار لبيع الأصول الثابتة أغلبية 60?، لذلك يمكن لمساهم بنسبة 49? منع الصفقة.

وعلى الرغم من أن قانون الشركات في دولة الإمارات العربية المتحدة يشترط أن تكون جميع الأسهم متساوية في القيمة، ولها حقوق تصويت متساوية، فإنه يمكن أن يستخدم مساهمو الأقلية حصة مثيرة للاهتمام لتعديل حصص الأرباح (أي استحقاقات توزيعات الأرباح).

وتجيز المادة 29 للمساهمين بأن يحددوا في عقد التأسيس نظام توزيع حصة الأرباح التي لا تتناسب مع عدد الأسهم المملوكة من قبل كل مساهم. مع ذلك، لا يجوز حرمان شريك من الحق في المشاركة بالأرباح على الإطلاق.

ويوافق الكتاب العدل في دبي على حصص مقسمة بنسبة 80% و 20% أي بنسبة 80% إلى الأقلية (49%) مستثمر أجنبي و 20? إلى أغلبية المساهمين (51%) في دولة الإمارات العربية المتحدة.

حقوق الشفعة الإلزامية

هناك جانب آخر غير مرن في العمل ضمن إطار شركة ذات مسؤولية محدودة يتمثل في أن المادة 80 من قانون الشركات في دولة الإمارات العربية المتحدة تمنح كل مساهم الحق القانوني في الشفعة، إذا رغب أي مساهم آخر في تحويل أسهمه. لا تنص المادة 80 على أي مرونة في الحالات التي يرغب فيها أحد المساهمين في إعادة الهيكلة في نقله إلى طرف منتسب، أو عندما يرغب أحد المساهمين في التحويل إلى مساهم آخر. ولا تزال عملية الشفعة سارية، ما لم يتنازل عنها كل مساهم.

لهذا الشرط القانوني أيضا أثر عملي مدهش، يتجلى في أنه لا يمكن إكمال أي نقل للأسهم قانونًا من دون توثيق رسمي. وفي دولة الإمارات العربية المتحدة، يتوخى الكتاب العدل الحذر من أي مساهم يحاول التحايل على حقوق الشفعة. لذلك، فإن ممارسة التوثيق العامة الموحدة في دولة الإمارات العربية المتحدة تتطلب من كل مساهم في أي شركة ذات مسؤولية محدودة أن يحضر أمام الكاتب العدل في وقت نقل الملكية (شخصيًا أو عن طريق التوكيل الموثق) والموافقة على النقل بحضور الكاتب العدل - حتى لو كان المساهمون الآخرون ليسوا حتى أطرافًا في الصفقة وتنازلوا عن حقوقهم خطيًا.

النتيجة هي أن مساهمًا واحدًا فقط يمكن أن يحبط أي معاملة أسهم من خلال رفض التعاون والحضور أمام الكاتب العدل. حتى لو كان لدى مساهم الأقلية عقدًا ملزمًا يتطلب من المساهم الوطني المحلي نقل نسبة 51% من أسهمه إلى مواطن إماراتي آخر، فإنه من غير العملي أن تكون هذه المسألة إلزامية ما لم يتمكن مستثمر الأقلية من حث مساهم الأغلبية بطريقة ما على التعاون، كما أوضحنا سابقًا.

ولا تتمتع محاكم الإمارات العربية المتحدة بأي سلطة لإصدار أوامر عاجلة لحل مثل هذا المأزق من خلال إجبار تعاون المساهم المتعنث. وتعتبر عملية التقاضي الكاملة للحصول على التعويضات المالية البديل الوحيد للتوصل إلى تسوية توافقية.

لهذه الأسباب، فإن خيارات الاتصال ووضع الخيارات ليست قابلة للتطبيق عمليًا فيما يتعلق بالأسهم في الشركات ذات المسئولية المحدودة، ونادرًا ما يعمل المستثمرون في الأسهم الخاصة في إطار الشركات الرئيسية في الإمارات العربية المتحدة.

نصائح لمستثمر الأقلية

كيف يمكن لمستثمر الأقلية حماية استثماراته؟

اهتم جيدًا بشروط عقد تأسيس الشركة. فهو  وثيقة بالغة الأهمية ستكون أول نقطة مرجعية في حالة وجود أي خلاف. وأي سلطة حكومية أو بنك أو طرف ثالث سوف يولي الأهمية الأكبر إلى أحكام عقد التأسيس أكثر من شروط أي اتفاقيات للمساهمين. ومن الأفضل أن يكون هناك عقد تأسيس مبرم بعناية، واتفاقية مساهمين لحماية حقوقهم، لأن هناك قيود على ما يمكنك كتابته في عقد التأسيس، بسبب الممارسات التوثيقية المحلية. ومع ذلك، فإنه حتى مع القيود المفروضة على عمل الكاتب العدل في الإمارات العربية المتحدة، يمكنك حماية نفسك بموجب عقد تأسيس في المجالات الهامة مثل "توزيع الأرباح" و "تعيين الرئيس التنفيذي".

إذا لم تتمكن من اختيار المدير العام من جانب واحد، تأكد من أن لديك مقعد في مجلس الإدارة لإعطائك إمكانية الوصول إلى المعلومات السرية. أيضا، حيثما توجد المجالس، فإنها تسيطر على تعيين المفوضين بالتوقيع الرئيسيين (مثل الحسابات المصرفية وعمليات تأشيرة العمل).

وأخيرا، والأهم من ذلك كله، اختيار شريك محلي بعناية. فهذه هي أهم قاعدة، حيث أن أفضل العلاقات التجارية هي تلك التي يشارك فيها المحامون في البداية. وإذا لم يكن من الضروري العثور على شريك محلي للمشاركة في عبء تمويل الأعمال التجارية أو تطوير الأعمال على أرض الواقع، يجب أن تنظر لشريك ممن لديهم نموذج أعمال تجارية يقوم على أساس تسهيل الاستثمار الأجنبي، لأن سمعة أعمالهم تعتمد على خدمة رغبات زبائنهم الأجانب، مما يجعل الصراع معهم غير محتمل.    

بقلم غاري واتس - g.watts@tamimi.com  - برج دبي "المتاهة"

© Al Tamimi & Company 2018