القيود على المعاملات مع الأطراف ذات الصلة جديدة نسبيًا في دولة الإمارات العربية المتحدة. في ولاية قضائية تسيطر فيها الشركات العائلية على جزء كبير من السوق ، أثارت هذه القيود عاصفة من الجدل في المجتمع القانوني عند تقديمها في عام 2015 وفقًا لقانون الشركات التجارية الفيدرالي الجديد  (CCL).

على وجه الخصوص ، كان هناك قلق من أنّ مثل هذه القيود يمكن أن يكون لها آثار كبيرة على معاملات الشركات في دولة الإمارات العربية المتحدة إذا كانت تمتد إلى شركات ذات مسؤولية محدودة (LLC). ومع ذلك ، تم تناول هذه المخاوف بموجب المرسوم الوزاري رقم 272 لعام 2016 الذي استبعد صراحةً ، من بين أمور أخرى ، تطبيق المادة 152 من قانون الشركات (التي تنظم معاملات الأطراف ذات الصلة) على الشركات ذات المسؤولية المحدودة.

يتم تناول الموقف المتعلق بالشركات المدرجة بموجب اللائحة رقم (7 ص.أ) الخاصة بشركات المساهمة العامة المدرجة (الشركات المساهمة العامة) معايير الانضباط المؤسسي والحوكمة (قواعد الحوكمة). تطبق قواعد الحوكمة قيودًا ومتطلبات إضافية على شركات PJSC أو ش.م.ع. المدرجة عندما يتعلق الأمر بالمعاملات مع الأطراف ذات الصلة.

في هذه المقالة ، نتطرق باختصار إلى المسائل المتعلقة بالقيود والمتطلبات المطبقة على الشركات المدرجة وفقًا لقواعد الحوكمة ، إلى جانب ما كنا نتطرق إليه على أرض الواقع في هذا الصدد.

ما هي معاملة الأطراف ذات الصلة

غالباً ما يتم الخلط بين معاملات الأطراف ذات الصلة والمعاملات التي تنطوي على تضارب في المصالح. ومع ذلك ، تختلف المعاملات والمعاملات مع الأطراف ذات الصلة التي تنطوي على تضارب المصالح. لا تسري المعاملات المتعلقة بتضارب المصالح إلا فيما يتعلق بأعضاء مجلس الإدارة ولا تقتصر بالضرورة على المعاملات التي يتم الدخول فيها مباشرة مع أعضاء مجلس الإدارة ولكنها معنية بأي معاملة قد يكون لأحد أعضاء مجلس الإدارة مصلحة فيها.

من ناحية أخرى ، تشتمل معاملة الأطراف ذات العلاقة على معاملات تم إبرامها مع أعضاء مجلس الإدارة وأعضاء الإدارة التنفيذية العليا وموظفي الشركة والشركات التي يملك فيها أي من هؤلاء الأشخاص 30% أو أكثر من رأسماله ، بالإضافة إلى شركات تابعة وشقيقة وفروع شركات.

ينص قانون الشركات التجارية على أن الشركة لا تدخل في معاملة مع طرف ذي علاقة، ما لم يوافق المجلس على معاملات تساوي أو تقل عن 5% من رأس مال الشركة. في حالة تجاوز هذه النسبة ، تكون موافقة الجمعية العمومية مطلوبة. علاوة على ذلك ، يجب على المقيم المعتمد من قبل هيئة الأوراق المالية والسلع (SCA) تقييم المعاملات التي تتجاوز 5% من رأس مال الشركة.

يتم تعريف مصطلح "الطرف ذو الصلة" على نطاق واسع في قانون الشركات التجارية لتشمل الرئيس وأعضاء مجلس الإدارة والإدارة التنفيذية العليا والموظفين (وأي الشركات حيث يملك هؤلاء الأشخاص ما لا يقل عن 30 % من رأس المال) وكذلك الفرعية أو الشقيقة أو الشركات التابعة. تستخدم قواعد الحوكمة (التي تنطبق فقط على الشركات المدرجة) نفس التعريف ولكن - لتوسيع نطاق التطبيق - تتضمن أيضًا تعريفات لعبارة "شركة تابعة" (مملوكة بنسبة 50% أو أكثر أو تحت السيطرة الكاملة لشركة أخرى) ، "شركة فرعية" (تملكها شركة أخرى بأكثر من 25% ولكن أقل من 50%) ، "شركة شقيقة" (كونها شركة تنتمي إلى نفس المجموعة التي تنتمي إليها شركة أخرى).

 

على خلاف قانون الشركات التجارية ، تحدد قواعد الحوكمة مصطلح المعاملة كـ "التعاملات أو العقود أو الاتفاقيات التي أبرمتها شركة مساهمة عامة مدرجة ، والتي لا تقع ضمن النشاط الرئيسي للشركة أو التي تشمل الشروط التفضيلية للشركة لا تمنح عادة للأحزاب التي تتعامل معها. وبالتالي ، من الناحية النظرية ، لا ينبغي أن تخضع المعاملة التي يبرمها مع طرف ذي صلة على أساس تجاري ، والتي تقع ضمن نشاط الشركة المدرجة ، لقواعد الطرف ذي الصلة المنصوص عليها في قواعد الحوكمة. ومع ذلك ، من الناحية العملية ، تميل إدارة الشركات المدرجة إلى اتباع نهج محافظ ، وإجراء أي معاملة مع طرف ذي صلة يتم توجيهها من خلال العملية التي ينص عليها القانون بالنسبة للمعاملات التي تقع خارج الأنشطة الرئيسية للشركة.

قيود إضافية على الشركات المدرجة

لم تخضع بعض أحكام قواعد الحوكمة بشأن المعاملات مع الأطراف ذات الصلة للاختبار الكامل حتى الآن. تحدد قواعد الحوكمة عددًا من المتطلبات التي يجب على الشركة المدرجة وإدارتها الالتزام بها قبل وبعد الدخول في صفقة مع أطراف ذات علاقة. تجدر الإشارة إلى أن لجنة SCA أظهرت مستويات عالية من التدقيق عند مراجعة معاملات الأطراف ذات الصلة.

قبل تقديم معاملة الطرف ذي الصلة إلى مجلس الإدارة والجمعية العامة للشركة ، يجب تقديم تفاصيل معاملة الأطراف ذات العلاقة إلى لجنة تدقيق مجلس الإدارة لتقييم المعاملة وإصدار توصياتها. بالإضافة إلى ذلك ، تنطبق شروط الإفصاح العامة أيضًا التي يتم بموجبها جدول أعمال اجتماع مجلس الإدارة الذي يتبعه الطرف ذي الصلة للموافقة عليه إلى لجنة SCA والسوق المالية ذات الصلة وموقع الشركة على الويب قبل يومين على الأقل من تاريخ الاجتماع. يتم الإفصاح عن نتائج اجتماع مجلس الإدارة إلى لجنة الإعتماد SCA والسوق المالية ذات الصلة وموقع الشركة على الإنترنت في نفس يوم الاجتماع. وكما أشير من قبل ، عندما تتجاوز المعاملة نسبة 5% من رأسمال الشركة ، يجب تقييمها من قبل مقيم معتمد ثم اعتمادها لاحقاً من قبل الجمعية العامة.

تحدد قواعد الحوكمة بعض المتطلبات الإضافية التي يجب على الشركات الالتزام بها بعد الدخول في صفقة مع أطراف ذات علاقة. الأهم من ذلك هو أنه يجب على رئيس الشركة إخطار شركة SCA بتفاصيل المعاملة وطبيعة ومصلحة الطرف ذو الصلة في المعاملة ، بالإضافة إلى تأكيد خطي بأن شروط هذه المعاملة مع الأطراف ذات العلاقة عادلة ومعقولة لصالح مساهمين الشركة. بالإضافة إلى ذلك ، يجب على الشركة الاحتفاظ بسجل خاص لتسجيل معاملات الأطراف ذات العلاقة ويجب أن تطلع المساهمين على هذه المعاملات في اجتماع الهيئة العامة ذات الصلة.

حقوق المعلومات تنطبق أيضًا. بموجب قواعد الحوكمة ، يحق لأي مساهم يمتلك 5% أو أكثر من رأس المال مشاهدة جميع المستندات والمعلومات المتعلقة بصفقة طرف ذي علاقة. ومع ذلك ، فإن أي مساهم (حتى أولئك الذين يملكون أقل من 5%) يحق لهم الاطلاع على مثل هذه الوثائق والمعلومات في الجمعية العمومية التي تدرس الصفقة.

هل من الممكن تجنب قواعد الحوكمة؟

في الممارسة العملية ، قد تتجنب الشركة المدرجة تطبيق المتطلبات المنصوص عليها في قواعد الحوكمة لأسباب مختلفة (في معظم الحالات لتوفير الوقت والتخفيف من التكلفة الإضافية).

وعلى خلاف الأنظمة القضائية الأخرى في المنطقة ، التي تحظر صراحة الهياكل المصممة للتحايل على القواعد المعمول بها ، لا يتضمن قانون الشركات التجارية أو قواعد الحوكمة مثل هذا الحكم الشامل. حتى الآن ، لم نتطرق إلى أي حالات مماثلة مع لجنة SCA أو أمام المحاكم. ومع ذلك ، فإننا باستثناء أن SCA أو محكمة مختصة قد تمارس بعض التقدير وترى أن قواعد المعاملات مع الأطراف ذات الصلة ينبغي أن تنطبق على المعاملات التي قد تمنح فائدة لطرف ذي صلة (وخاصة إذا لم تكن هذه المعاملة في مصلحة الشركة والمساهمين).

على الرغم من عدم وجود مخصص شامل ، فإن قانون الشركات التجارية يحمي المساهمين من أي معاملة تدخل على حسابهم. بشكل عام ، يلغي قانون الشركات التجارية أي قرار يصدر (دون اعتبار لمصلحة الشركة) لصالح فئة معينة من المساهمين أو حيث يضر بمصلحة الشركة أو ينشئ فائدة خاصة لطرف ذي صلة أو للآخرين. ومع ذلك ، ينص القانون على إعطاء مدة ستين يوماً من تاريخ صدور القرار المستأنف لتقديم المطالبة.

وتتجاهل قواعد الحوكمة هذه المهلة التي تبلغ ستين يومًا وتضمن أن المساهم الذي يمتلك 5% أو أكثر من رأس مال الشركة يحق له تحدي إحدى الصفقات ذات الصلة. إذا ثبت في هذه المطالبة أن المعاملة غير عادلة أو تنطوي على تضارب في المصالح وتتسبب في إلحاق ضرر بالمساهمين ، يجوز للمحكمة إلغاء المعاملة وإلزام الطرف ذي الصلة بتعويض الشركة عن الأرباح أو الفوائد المكتسبة من تلك المعاملة وتعويض الشركة عن أي أضرار أخرى.

من المسؤول عن الانتهاكات

بموجب قانون الشركات التجارية، يكون المديرون مسؤولين تجاه الشركة والمساهمين والطرف الثالث عن جميع الإجراءات التي تنطوي على الاحتيال أو إساءة استخدام السلطة أو أي انتهاك للقانون أو النظام الأساسي للشركة وأخطاء في الإدارة. ويفترض جميع المديرين مثل هذا الالتزام إذا كان الخطأ ناتجًا عن قرار تمت الموافقة عليه بالإجماع. إذا تمت الموافقة على القرار المعني بالأغلبية ، فإن المديرين الذين اعترضوا على هذا القرار لن يكونوا مسؤولين عن ذلك إذا تم تسجيل اعتراضهم في محضر الاجتماع. إذا تغيب أحد المديرين عن الجلسة عند اتخاذ القرار ، فلن يتم الإفراج عنه إلا إذا ثبت أنه لم يكن على علم بالقرار أو إذا كان على علم به ولكن غير قادر على الاعتراض عليه.

تتعامل قواعد الحوكمة صراحة مع مسؤولية الأطراف ذات العلاقة والمديرين عندما يتعلق الأمر بانتهاك القواعد التي تحكم المعاملات مع الأطراف ذات العلاقة. تنص على أن الطرف ذو الصلة والمديرون المعتمدون الذين وافقوا على المعاملة ولم يعترضوا عليها يكونون مسئولين عن تعويض الشركة عن الأضرار المتكبدة نتيجة لهذه المعاملة مع الأطراف ذات العلاقة.

 

عبد الرحمن شريف - a.sherif@tamimi.com - أبو ظبي

 

 

© Al Tamimi & Company 2018